Legislacin Ordinaria.
Existe un conjunto de leyes que regulan todo lo relacionado con las materias relacionadas con el medio ambiente, su explotacin racional, su proteccin y las sanciones por incumplimiento, entre las cuales se pueden mencionar: Ley Orgnica del Ambiente 2006: establecer las disposiciones y los principios rectores para la gestin del ambiente, en el marco del desarrollo sustentable como derecho y deber fundamental del Estado y de la sociedad, para contribuir a la seguridad y al logro del mximo bienestar de la poblacin y al sostenimiento del planeta, en inters de la humanidad. De igual forma, establece las normas que desarrollan las garantas y derechos constitucionales a un ambiente seguro, sano y ecolgicamente equilibrado Ley Orgnica de Hidrocarburos 2007: en su artculo 87 establece que las personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, que desarrollen actividades de hidrocarburos debern cumplir con las disposiciones sobre el Medio Ambiente e impone sanciones en caso de incumplimiento. Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares 2002: Establece que el Estado debe preservar el mejor uso de los Espacios Acuticos e Insulares de acuerdo a sus potencialidades y las estrategias institucionales, econmicas y sociales del pas, para garantizar un desarrollo sustentable. Estas polticas y las referentes a los espacios insulares, estarn dirigidas a garantizar, entre otros aspectos La seguridad de la vida humana y la prestacin de auxilio; la preservacin del patrimonio arqueolgico y cultural acutico y subacutico y l desarrollo, regulacin y control de los deportes nuticos. Ley Orgnica para la Planificacin y Gestin de la Ordenacin del Territorio 2005: cuyo objeto es establecer las disposiciones que regirn el proceso general para la Planificacin y Gestin de la Ordenacin del Territorio, en concordancia con las realidades ecolgicas y los principios, criterios, objetivos estratgicos del desarrollo sustentable, que incluyan la participacin ciudadana y sirvan de base para la planificacin del desarrollo endgeno, econmico y social de la Nacin. Ley Orgnica de Pueblos y Comunidades Indgenas 2007: garantiza la proteccin del Hbitat indgena, que constituye el conjunto de elementos fsicos, qumicos, biolgicos y socioculturales, que constituyen el entorno en el cual los pueblos y comunidades indgenas se desenvuelven y permiten el desarrollo de sus formas tradicionales de vida. Comprende el suelo, el agua, el aire, la flora, la fauna y en general todos aquellos recursos materiales e inmateriales necesarios para garantizar la vida y desarrollo de los pueblos y comunidades indgenas Ley de Bosques y Gestin Forestal 2008: rige a los fines de garantizar la proteccin y aprovechamiento racional de la fauna silvestre y de sus productos, y el ejercicio de la caza Ley de Zonas Especiales de Desarrollo Sustentable 2001: tiene por objeto regular la creacin, funcionamiento y supresin de Zonas Especiales de Desarrollo Sustentable (ZEDES), con el propsito de ejecutar planes, dinamizar y coordinar los esfuerzos del Estado e incentivar la iniciativa privada para fomentar el desarrollo de la productividad y adecuada explotacin de los
recursos, elevando los niveles de bienestar social y calidad de vida de la poblacin Ley Penal del Ambiente 1991: esta Ley tiene por objeto tipificar como delitos aquellos hechos que violen las disposiciones relativas a la conservacin, defensa y mejoramiento del ambiente, y establece las sanciones penales correspondientes. As mismo, determina las medidas precautelativas, de restitucin y de reparacin a que haya lugar. Tratados Internacionales de Proteccin al Medio Ambiente. La preocupacin de muchos Estados por minimizar la problemtica ambiental de manera que se pudiera mejorar el habitad de sus ciudadanos, logr hacer causa comn entre pases de distintas regiones del mundo, permitiendo la conformacin de un marco internacional para la proteccin ambiental; donde, el medio ambiente constitua el aspecto de mayor relevancia. Fue cuando, en 1972, se celebr en Estocolmo la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano; establecindose as el primer antecedente legislativo en esta materia precisamente, con la Declaracin de Estocolmo sobre el Ambiente Humano, en la que se dispone que los Estados deben responsabilizarse de que las actividades que se realicen dentro de sus fronteras, jurisdiccin y control no causen dao a las personas, al entorno natural, ni al medioambiente de otros Estados. En los aos subsiguientes aunque se avanz tmidamente respecto de cuestiones cientficas y tcnicas, se sigui soslayando la cuestin del medio ambiente en el plano poltico y se fueron agravando, entre otros problemas ambientales, el agotamiento de la capa de ozono, el calentamiento de la Tierra y la degradacin de los bosques. Mas adelante, en 1983, las Naciones Unidas establecieron una Comisin Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, cuyo trabajo culmin con el Informe Brundtland, a raz de la cual la Asamblea General de las Naciones Unidas convoc a un Parlamento que titularon, Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo (CNUMAD). La Conferencia, conocida como Cumbre para la Tierra, se celebr en Ro de Janeiro del 3 al 14 de junio de 1992. Y se puede decir que fue un hito decisivo en las negociaciones internacionales sobre las cuestiones del medio ambiente y el desarrollo. Se lleg a la conclusin de que para satisfacer "las necesidades del presente sin comprometer la capacidad de las futuras generaciones para satisfacer las propias", la proteccin del medio ambiente y el crecimiento econmico habran de abordarse como una sola cuestin. A partir de entonces, la proteccin del medio ambiente se ha convertido en una cuestin de supervivencia para todos. Los objetivos fundamentales de la Cumbre eran lograr un equilibrio justo entre las necesidades econmicas, sociales y ambientales de las generaciones presentes y de las generaciones futuras y sentar las bases para una asociacin mundial entre los pases desarrollados y los pases en desarrollo, as como entre los gobiernos y los sectores de la sociedad civil, sobre la base de la comprensin de las necesidades y los intereses comunes. En Ro, 172 gobiernos, incluidos 108 Jefes de Estado y de Gobierno, aprobaron tres grandes acuerdos que habran de regir la labor futura:
El Programa 21: un plan de accin mundial para promover el desarrollo sostenible; La Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo: un conjunto de principios en los que se definan los derechos civiles y obligaciones de los Estados, y Una Declaracin de principios relativos a los bosques: una serie de directrices para la ordenacin ms sostenible de los bosques en el mundo.
Se abrieron a la firma adems dos instrumentos con fuerza jurdica obligatoria: la Convencin Marco sobre el Cambio Climtico y el Convenio sobre la Diversidad Biolgica. Al mismo tiempo se iniciaron negociaciones con miras a una Convencin de lucha contra la desertificacin, que qued abierta a la firma en octubre de 1994 y entr en vigor en diciembre de 1996. En realidad, la Cumbre de Ro supuso la toma de conciencia universal de los problemas relacionados con el medioambiente. Y desde entonces el desarrollo legislativo en esta materia no ha cesado. Fruto de este esfuerzo es El Protocolo de Kioto sobre el cambio climtico Este instrumento se encuentra dentro de la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico (CMNUCC), suscrita en 1992 dentro de lo que, como ya se ha visto, se conoci como la Cumbre de la Tierra de Ro de Janeiro. El Protocolo vino a dar fuerza vinculante a lo que en ese entonces no se pudo hacer. Tiene por objeto reducir las emisiones de seis gases provocadores de calentamiento global: (dixido de carbono (CO2), metano (CH4) y xido nitroso (N2O), adems de tres gases industriales fluorados: hidrofluorocarbonos (HFC), perfluorocarbonos (PFC) y hexafluoruro de azufre (SF6)), en un porcentaje aproximado de un 5,2%, dentro del periodo que va desde el ao 2008 al 2012, en comparacin a las emisiones al ao 1990. Por ejemplo, si la contaminacin de estos gases en el ao 1990 alcanzaba el 100%, al trmino del ao 2012 deber ser del 95%. Adems del cumplimiento que estos pases hicieron en cuanto a la emisin de gases de efecto invernadero se promovi tambin la generacin de un desarrollo sostenible, de tal forma que se utilicen tambin energas no convencionales y as disminuya el calentamiento global, que tanto afecta al mundo estos das. Diez aos despus de la Cumbre de Ro, la Cumbre de Johannesburgo, celebrada a finales de agosto y comienzos de septiembre de 2002, tuvo como meta reforzar los compromisos de haca una dcada y acordar una agenda global que incluyera acciones concretas en el mbito nacional e internacional, as como establecer mecanismos para medir el cumplimiento de medidas en el campo del desarrollo sostenible. Esta vez el debate tena como componente adicional la globalizacin, y las demandas para abordar con mayor nfasis problemas sociales, como los de pobreza, salud y educacin. Sin embargo, los acuerdos alcanzados se redujeron a una Declaracin Poltica y a un Plan de Accin, llenas de buenas intenciones y sin objetivos para promover las energas renovables. Los documentos aprobados no contuvieron compromisos concretos, ni nuevos fondos, por lo que muchos analistas y participantes consideraron la Cumbre de Johannesburgo como un gran fracaso. El hecho ms positivo fue el anuncio de la ratificacin del Protocolo de Kyoto por varios pases, aislando an ms a Estados Unidos, gran ausente en Johannesburgo.
No obstante, la actividad de Naciones Unidas en torno al medioambiente ha continuado sus esfuerzos y se han sucedido los encuentros internacionales. La XI Conferencia de las partes de la Convencin Marco de Naciones Unidas sobre Cambio Climtico y primera conferencia de los miembros del Protocolo de Kyoto conclua el 10 de diciembre de 2005 con la aprobacin del Plan de Accin de Montreal. Se alcanzaba as un xito calificado de "histrico" por los representantes de casi todos los pases y por las organizaciones ecologistas, ya que el acuerdo, adoptado sin oposicin de EE UU, abra el proceso hacia futuros compromisos para afrontar el cambio climtico a partir de 2012, cuando concluye el plazo del Protocolo de Kioto. Montreal gest lo que ya se denomina Kioto II, aclar las reglas del juego de los denominados Mecanismos de Desarrollo Limpio (MDL), y estableci medidas para garantizar que una parte de los MDL se realizarn en pases en desarrollo. Del 6 al 17 de noviembre de 2006 tuvo lugar en Nairobi la XII Conferencia sobre el cambio climtico, que a la vez es la segunda conferencia de los pases firmantes del protocolo de Kioto. Asistieron 180 pases y concluy con la aprobacin de una nueva revisin del Protocolo de Kioto en el 2008 para reducir la emisin de gases contaminantes. Las medidas fijadas en el actual Protocolo terminan en 2012, y en Nairobi hubo consenso para evitar un vaco temporal entre el primer periodo de compromisos y el segundo, que se fijar en el tratado que sustituya a Kioto. La Conferencia tambin aprob que el Mecanismo de Desarrollo Limpio (MDL), que entonces slo tena 9 de 400 proyectos en frica, fuera ms equitativo geogrficamente. Adems de toda esta actividad de Naciones Unidas, cabe destacar la del Centro para la Prevencin Internacional del Delito que es el encargado de facilitar a los Estados Miembros de las Naciones Unidas servicios consultivos y asistencia tcnica para el establecimiento de un mecanismo adecuado de aplicacin del Derecho penal tendente a proteger el medio ambiente. El Centro ha llamado la atencin sobre la resolucin 1996/10 del Consejo Econmico y Social, de 23 de julio de 1996, por la que el Consejo decidi que la cuestin de la funcin del Derecho penal en la proteccin del medio ambiente deba seguir siendo una de las cuestiones prioritarias que la Comisin examinara en futuros perodos de sesiones. En la misma resolucin el Consejo reconoci la importancia de aumentar la cooperacin internacional en la esfera de la aplicacin de las disposiciones penales nacionales e internacionales relativas al medio ambiente. El Consejo Econmico y Social pidi al Secretario General que consultara a los Estados miembros para determinar si era posible establecer un dispositivo adecuado de aplicacin de Derecho penal con miras a proteger el medio ambiente, instaurar y mantener una cooperacin estrecha con los Estados miembros y los dems organismos que trabajan en la proteccin del medio ambiente, en especial, en la esfera de la cooperacin y la asistencia tcnica, y continuar reuniendo informacin sobre las disposiciones penales de las legislaciones nacionales relativas al medio ambiente y sobre las iniciativas regionales o multinacionales. El informe sobre el sexto perodo de sesiones de la Comisin de Prevencin del Delito y Justicia Penal (E/1997/30 - E/CN.15/1997/21) indica que la Comisin subray la funcin esencial del Derecho penal en la proteccin del medio ambiente con inclusin de esferas como el trfico ilcito de los desechos peligrosos y las sustancias nucleares (prrs. 79 y 80). Durante el perodo de sesiones representantes de los Estados miembros subrayaron que el Centro para la Prevencin Internacional del Delito, antes Divisin de Prevencin del Delito y
Justicia Penal, debera favorecer la cooperacin en los mbitos nacional, regional e internacional para luchar eficazmente contra los delitos ecolgicos. Junto a esta actividad de Naciones Unidas en materia ambiental, que indiscutiblemente continuar, hay que enumerar tambin las disposiciones que contienen la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, los Pactos Internacionales de Derechos civiles y polticos, y de Derechos econmicos, sociales y culturales a los que habra que aadir la innumerable lista de Convenios y Tratados internacionales relativos al medioambiente. Responsabilidad Internacional de los Estados. El derecho internacional del medio ambiente comporta numerosas convenciones internacionales y resoluciones, obligatorias algunas de ellas, dictadas por organismos internacionales, y otros textos no obligatorios de carcter meramente declarativos. Las resoluciones obligatorias son relativamente escasas, pues son muy pocos los rganos supranacionales investidos de competencia para dictar normas con tal efecto hacia sus miembros. Contrariamente las resoluciones no obligatorias que emanan ya sea de organizaciones intergubernamentales, sea de conferencias internacionales, son numerosas e importantes. En relacin a la responsabilidad de los Estados por los daos ambientales supranacionales, el Principio 21 de la Declaracin de Estocolmo de 1972 estableci en trminos claros que: "Conforme a la Carta de la Naciones Unidas y a los principios del derecho internacional, los Estados tienen el derecho soberano de explotar sus propios recursos y tienen el deber de actuar de manera que las actividades ejercidas en los lmites de sus jurisdicciones o bajo su control no causen dao al medio ambiente en los otros Estados o en las regiones ms all de su jurisdiccin nacional. Sin embargo, los Estados se han cuidado de no poner en ejecucin ste principio, han invocado esta declaracin para detener las acciones de las vctimas, transfirindolas conforme al principio "Contaminador-pagador", a las relaciones entre particulares, eludiendo la responsabilidad interestatal que les correspondiera por la reparacin de esos daos. Este principio segn el cual quien contamina debe pagar, se encuentra establecido en el principio 16 de la Declaracin de Ro, el cual establece: ... "El que contamina debe en principio cargar con los costos de la contaminacin, teniendo debidamente en cuenta el inters pblico". Sostiene Jorge Bustamante Alsina, que el derecho internacional, en lugar de abordar este tema a travs del dao que ha sido causado por el Estado, lo hace a travs del concepto de "hecho internacional ilcito", conforme a ste, la responsabilidad del Estado solo es una tcnica de sancin por la violacin de una norma internacional. Sin embargo surge el interrogante acerca de lo que ocurrira si el dao tuviese por causa un hecho lcito, como por ejemplo la utilizacin legal de un curso de agua internacional, interrogante que hoy en da parecera no tener respuesta.
Con respecto al hecho ilcito del Estado, tanto puede consistir en la violacin de una obligacin convencional que tenga su fuente en un tratado, como puede ser la violacin de una norma impuesta por la costumbre: "Toda violacin de una obligacin internacional comporta el deber de reparar", as lo ha establecido la Corte Permanente de Justicia Internacional en la sentencia del 13IX-1928, Washington, USA. La Comisin de Derecho Internacional sobre la Responsabilidad de los Estados expres que uno de los principios ms profundamente arraigados en la doctrina del derecho internacional es el principio de que todo comportamiento de un Estado calificado por el derecho internacional de hecho jurdicamente ilcito entraa en una responsabilidad de dicho Estado. Esta ha sido definida como la relacin jurdica automtica e inmediata que surge entre el sujeto al que se le imputa un hecho ilcito y el sujeto que vio sus derechos lesionados por ste. El primero tendra la obligacin de reparar los daos causados y el segundo el derecho a reclamar la reparacin. Toda la doctrina est de acuerdo en lo que respecta a la existencia de la obligacin de reparar los daos causados por el hecho ilcito. De acuerdo a la responsabilidad internacional clsica, producido un hecho internacional ilcito surge la obligacin de reparar los daos ciertos, es decir aquellos que tienen por causa directa y clara el comportamiento con el que se incumpli la obligacin internacional. Se incluyen dentro de ellos los perjuicios de manifestacin tarda, as como los causados por efecto acumulativo. Tambin deben repararse los daos producidos por un hecho posterior al hecho ilcito, pero que encuentra en ste su causa ltima. Para que exista responsabilidad tienen que estar presentes ciertos elementos. Algunos autores exigen solo dos: un comportamiento consistente en una accin u omisin atribuible segn el derecho internacional al Estado y que a su vez este comportamiento constituya una violacin de una obligacin internacional del Estado. Otros autores exigen un tercer requisito: el dao. Entre el perjuicio experimentado y el comportamiento que viola la obligacin internacional debe existir un vnculo de causalidad Algunos autores exigen otro elemento, la culpa, sin embargo la mayora de la doctrina y la jurisprudencia internacional no comparte esta posicin. El problema radica entonces en que, los Estados no tendran responsabilidad alguna por el dao ambiental que se origine en ellos y proyecte sus consecuencias en otros Estados, si no existe un tratado entre ellos que haya previsto el hecho de forma tal que la ilicitud resulte de la violacin de aquellas normas o de un principio impuesto por la costumbre. La responsabilidad internacional por las consecuencias perjudiciales de actos no prohibidos por el derecho internacional se encuentra en proceso de formacin. El proyecto de la Comisin de Derecho Internacional de la Naciones Unidas (CDI) abarca solo actividades no prohibidas por el derecho internacional a) que entraen el riesgo de causar un dao transfronterizo y b) otras actividades no prohibidas por el Derecho internacional, que no entraen el riesgo pero causan tal dao por sus consecuencias fsicas.
Uno de los principios gua de este proyecto es que no debe dejarse que la vctima inocente soporte toda la prdida ocasionada por los daos. En lo que atae a la responsabilidad el proyecto establece que, se responder de los daos transfronterizos ocasionados por una de dichas actividades, y esa responsabilidad dar lugar a indemnizacin u otra forma de reparacin. En relacin a la reparacin, si bien se tiene presente que la vctima inocente no soporte el peso de los daos sufridos, no se le exime de ellos en forma total. Sin embargo, este proyecto no puede en el estado actual en que se encuentra ser utilizado como fundamento de la reparacin de daos al medio ambiente. Por otra parte, el Principio 22 de la Declaracin de Estocolmo obliga a la Comunidad Internacional a definir un rgimen particular de responsabilidad, disponiendo que: "Los Estados deben cooperar para desarrollar el derecho internacional en lo que concierne a la responsabilidad e indemnizacin a las vctimas de la polucin y de otros daos ecolgicos que las actividades realizadas en los lmites de la jurisdiccin de estos Estados o bajo su control, causen a las regiones situadas ms all de los lmites de su jurisdiccin." Ms all de lo establecido por este principio, en el mbito del Derecho internacional hasta el momento, no se ha logrado un tratado que recepte los grandes principios que deben regir la conducta de los estados en materia ambiental. Contina la "sectorializacin" normativa de origen convencional, es ms, sta se ha acrecentado. No obstante, ello no significa un retroceso, ya que la multiplicidad de tratados y otros instrumentos de alcance general ha dado un gran impulso al Derecho internacional Medioambiental. Los acuerdos internacionales existentes se hallan limitados a los daos causados por ciertas actividades relativas a, la energa nuclear, el transporte martimo de hidrocarburos, la explotacin de recursos petrolferos en altamar y el transporte terrestre de mercaderas peligrosas. Las reglas que estas convenciones fijan pueden ser trasladadas a otras clases de daos. Estas reglas son las siguientes: Canalizacin de la responsabilidad" sobre una sola persona como primer responsable, sin perjuicio de que esta por una accin recursoria se vuelva contra el verdadero responsable final. Instauracin de un sistema de responsabilidad objetiva, salvo fuerza mayor, acompaado de una obligacin de indemnizacin. Introduccin de clusulas sobre la determinacin de la jurisdiccin competente y la ejecucin de las sentencias.
De acuerdo a estos principios la vctima sabr a quien dirigirse y podr obtener la indemnizacin sin probar la culpa, facilitndose as el resarcimiento. Existen obligaciones establecidas por el derecho de costumbres internacionales, aunque son escasas y se limitan a las siguientes: El principio de "la utilizacin no perjudicial del territorio", consecuencia del concepto de soberana nacional. Su campo de aplicacin ha desbordado su marco original, la proteccin de la seguridad del Estado, para extenderse a los casos de polucin trasfronteras. La "Obligacin de informar" a cargo de los Estados respecto de los otros Estados sobre los proyectos a desarrollar susceptibles de producir efectos perjudiciales al medio ambiente tras las fronteras. El "deber de informacin" a los otros Estados susceptibles de ser afectados en caso de una situacin crtica ocasionada en el medio ambiente.
Por otra parte sin haber perdido fundamental importancia la cuestin de la reparacin de los daos al medio ambiente, se han desarrollado notoriamente los mecanismos preventivos, pasando a desempear un rol importante los principios de prevencin y precaucin. Hay consenso en considerar a la prevencin como la regla de oro en materia de proteccin al medio ambiente. Sin embargo no es realista creer que por adoptarse las ms estrictas medidas de prevencin dejen de producirse perjuicios. En virtud de ello es que el tema de la reparacin de los daos al medio ambiente adquiere importancia. En la prctica ha quedado de manifiesto la dificultad de hacer efectiva la reparacin cuando los perjuicios han sido ocasionados por actividades no prohibidas por el Derecho Internacional. Las soluciones jurdicas que fueron surgiendo han tenido presente el principio que las vctimas inocentes no deben ser quienes soporten todas las prdidas.
