TEMA #26: Derecho de Familia La Familia. Concepto, origen y evolucin histrica.

A.- CONCEPTO.1. Etimologa2. Segn Declaracin Derechos Humanos 3. Segn Real Academia Espaola 4. Sustento Constitucional 5. Jurisprudencia 6. La familia en la actualidad 7. Familia Sentido estricto y amplio 8. Naturaleza Jurdica B.- ORIGEN Y EVOLUCION HISTORICA.1. Prehistoria 2. La familia en el Derecho Romano 3. Composicin 4. Legislacin

A. Concepto
1. La etimologa de la palabra familia no ha podido ser establecida de modo preciso. Hay quienes afirman que proviene del latn fames (hambre) y otros del trmino famulus (sirviente). Por eso, se cree que, en sus orgenes, se utilizaba el concepto de familia para hacer referencia al grupo conformado por criados y esclavos que un mismo hombre tena como propiedad. 2. Segn Declaracin Derechos Humanos: La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado. 3. Segn Real Academia Espaola: f. Grupo de personas emparentadas entre s que viven juntas. f. Conjunto de ascendientes, descendientes, colaterales y afines de un linaje. f. Hijos o descendencia. f. Conjunto de personas que tienen alguna condicin, opinin o tendencia comn. 4. Constitucin Poltica: La familia como elemento natural y fundamento de la sociedad, tiene derecho a la proteccin del Estado. Igualmente tendrn derecho a esa proteccin la madre, el nio, el anciano y el enfermo desvalido. Art. 51

El matrimonio es la base esencial de la familia y descansa en la igualdad de derechos de los cnyuges. Art. 52 5. Jurisprudencia: La familia es, al propio tiempo, un concepto sociolgico, antropolgico y jurdico. Desde la primera perspectiva es un conjunto de personas unidas por vnculos de parentesco, ya sea de afinidad o de consanguinidad1 Es importante hacer nfasis sobre la obligacin que tiene el Estado de brindar especial proteccin a la familia costarricense, por el hecho de ser sta la primera y la ms bsica organizacin social, encargada de la formacin cultural, fsica, emocional de sus miembros, que a la vez forman parte de la sociedad civil. Indudablemente la familia es el vehculo ideal para lograr el desarrollo humano y la preparacin para la vida en sociedad; es el marco en el cual le corresponde al individuo aprender -entre otras cosas-, a respetar los derechos y propiedades de los otros y es all donde se forman los principios de cooperacin y mutuo auxilio, base de la familia moderna los que se trasladan de generacin en generacin dndonos la estabilidad social de la que gozamos2. 6. La familia es una nocin que describe la organizacin ms general pero a la vez la ms importante del hombre y esta constituye el ncleo compuesto por personas unidas por parentesco, estos lazos, dicen los expertos, pueden tener dos races: una vinculada a la afinidad surgida a partir del desarrollo de un vnculo reconocido a nivel social (como sucede con el matrimonio o una adopcin) y de consanguinidad (como ocurre por ejemplo con la filiacin entre una pareja y sus descendientes directos). 7. Se puede entender la familia de acuerdo a dos sentidos: a. Sentido estricto: es el grupo que est formado por el vnculo conyugal y los hijos que estn bajo su potestad. b. Sentido amplio: es el conjunto o grupo de personas unidas por el vnculo de parentesco y este puede ser por consanguinidad, afinidad o adopcin.

Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia .Voto #1125 de las 15:02 horas del 30 de enero de 2007 2 Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, Voto N 346 de las 15:12 horas del 18 de enero de 1994, Accin de Inconstitucionalidad de W.V y J.N.M c/ el artculo siete de la Ley de Promocin de la Igualdad Social de la Mujer.

8. NATURALEZA JURIDICA DE LA FAMILIA La familia como Persona Jurdica, Institucin, Organismo Jurdico. En nuestra legislacin la familia no es persona jurdica, pues le falta evidentemente la capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones. Los miembros de la familia adquieren individualmente las responsabilidades propias, y no se les exige su cumplimiento en representacin de una familia, sino como personas particulares. a. La familia como institucin. Se ha afirmado que la familia ante todo es una institucin social, ello desde un punto de vista sociolgico: institucin que trasciende como un conjunto de pautas de conducta internalizadas que se aplican a una determinada categora de relaciones sociales, en este caso las familiares. b. La Familia como organismo Jurdico. Este carcter estara dado por la circunstancia de que entre los miembros de la familia no habra derechos individuales sino vnculos recprocos de interdependencia entre los sujetos y subordinacin de todos ellos aun fin superior o beneficio comn de sus miembros. c. Trataras de una organizacin de caracteres jurdicos similares a los del estado: en este habra relacin de interdependencia ente los individuos y sujecin de ellos al estado; en la familia, las relaciones jurdicas serian anlogas, diferencindose solo en que la sujecin es al inters familias.

B. Origen y Evolucin Histrica 1. Prehistoria

Difcil es dar una fecha exacta de cundo se cre la familia, tal como la conocemos hoy, sin embargo los estudios indican que su desarrollo histrico inicia con la HORDA. En un primer estadio, el grupo familiar no se asentaba sobre relaciones individuales, de carcter exclusivo entre determinados sujetos, sino que la relacin sexual, exista indiscriminadamente entre todos los varones y mujeres que componan una tribu (endogamia). Esto determinaba, forzosamente, que desde el nacimiento del nio se supiera quin era su madre, mas no, en cambio, quin era su padre; hombre y mujer se unen con fines de procreacin, bsqueda de alimentos y defensa. Sus miembros son nmadas, no tienen conciencia de vnculos familiares, la paternidad de los hijos es desconocida y se presentan como un grupo muy reducido.

Con el correr del tiempo, las personas se unen por vnculos de parentesco y forman agrupaciones como las bandas y tribus. El clan, formado por un grupo o comunidad de personas con una vida comn en la que tienen relevante importancia los lazos familiares y la obediencia a un jefe. Esta inicial estructura educativa y social cambia definitivamente la vida de los habitantes de aquella poca, pues se tuvieron que acomodar y regir por las condiciones de un jefe. Aparece una estructura piramidal jerrquica, con el binomio autoridad - obediencia, todava muy rudimentario. A partir de aqu surgen nuevas formas de organizacin documentadas cronolgicamente: 1. La familia consangunea: est considerada como la primera etapa de la familia, se basa en una relacin biolgica. Es un tipo de familia formada por parientes de sangre que son la base principal del parentesco.

Caractersticas importantes de la familia consangunea: a. Los grupos conyugales se van a clasificar por generaciones en esta etapa de la familia b. Es una familia unilineal ya que se consideran parientes solamente a los descendientes de un antepasado comn. Esto quiere decir que los parientes son los que tienen la misma sangre. c. La totalidad de los abuelos y las abuelas en los lmites de la familia son maridos entre ellos, esto mismo sucede tambin con los hijos. d. Adems, en este tipo de familia los descendientes y ascendientes, padres e hijos son los nicos que luego de estar lejos estn excluidos de los deberes que implica el matrimonio. e. Se caracteriz por la prohibicin de la unin sexual entre progenitores e hijos, se permita y era corriente las uniones entre hermanos. Segn F. Engels: El vnculo de hermano y hermana supone de por si en este periodo, el comercio carnal reciproco.3 2. La familia punala. (punala compaero ntimo) esta es formaba por grupos o clanes de diferentes tribus y permiti la seleccin natural, prohiba el incesto entre progenitores e hijos y entre hermanos. Aparece el matrimonio por grupos, el cual consista en que un conjunto de hombres y mujeres poda unirse indistintamente entre s sin establecer un vnculo de pareja lo que provoco una imprecisin en la paternidad. Este tipo de familia cambia su organizacin con respecto a la familia anterior: a. Se excluye a los padres y a los hijos del comercio sexual recproco. b. Ms adelante hubo un nuevo avance o cambio que exclua tambin a los hermanos y hermanas de este intercambio sexual. c. La familia se tuvo que dividir por diversas razones econmicas y prcticas.

El origen de la familia, la propiedad privada y el estado, Friedrich Engels.

3. La familia sindismica: se establece el rgimen de matrimonios por grupos, formndose parejas conyugales unidas para un tiempo determinado. El hombre tena una mujer principal entre varias, el vnculo es disuelto con facilidad y los hijos pertenecen a la madre. En este tipo de familia se manejaban por medio de la familia matriarcal (La mujer madre- es el centro de la vida familiar y nica autoridad. El parentesco se da por la va materna. Su labor es cuidar a los nios y recolectar frutos y races para la subsistencia; en tanto el hombre se dedica a la caza y pesca). a. En esta forma familiar, un hombre vive con una mujer, pero le est permitida la poligamia (tener varias mujeres al mismo tiempo) y la infidelidad, aunque por razones econmicas se observa raramente, b. se exige la ms estricta fidelidad a las mujeres y su adulterio se castiga cruelmente cuando no cumpla este mandato, casi siempre lapidndola (Hoy en da inclusive en pases africanos este castigo subsiste y se basa en la lapidacin, es decir, apedrendola por cometer adulterio). c. Esta familia origina el nacimiento de la familia patriarcal (La autoridad pasa paulatinamente de la madre al padre y el parentesco se reconoce por la lnea paterna. Se asocia con el inicio de la agricultura y por consecuencia con el sedentarismo. El hombre deja de andar cazando animales y la mujer se dedica a la siembra y cosecha de frutas y verduras. Se establecen todos juntos en un lugar, hombres, mujeres y nios. Estando asegurada la subsistencia, la vida se hace menos riesgosa y ms tranquila. El grupo humano se estabiliza y crece), y seala el paso a la familia monogmica.

4. La familia monogmica: tiene su origen en la familia sindismica, se fundamenta en el predominio del hombre, su fines procrear hijos con una paternidad cierta, y los hijos sern los herederos directos de las propiedades del padre. La certeza de la paternidad del marido descanso en el convencimiento moral, el hijo concebido en el matrimonio tiene por padre al marido. a. La monogamia facilita el cuidado de los hijos, puesto que ambos cnyuges comparten los mismos afectos y atenciones hacia ellos, sin las rivalidades existentes entre los hijos de uniones distintas. b. La familia mongama simplifica tambin las relaciones de consanguinidad y constituye una unidad social ms firme y coherente que ninguna otra. c. La mujer goza de mayor proteccin y tiene una posicin de jerarquay dignidad. 5. La familia poligmica. Se conoce as cuando existe una pluralidad de cnyuges. Existen tres formas tericas de la poligamia:

a. matrimonio en grupo, en el que varios hombres y varias mujeres mantienen relaciones matrimoniales recprocas; b. poliandria, en la que varios esposos comparten una sola esposa; y c. poliginia, cuando una pluralidad de esposas que no tienen que ser necesariamente hermanas, y adquiridas, por lo general en diversas pocas de la vida comparten un solo esposo. La poliginia es ms comn que la poliandria y permanece en diferentes culturas. Esta forma familiar presenta una causa econmica entre los pueblos primitivos, singularmente en los que se encontraban en la fase agrcola, durante la cual la mujer realizaba duras tareas. En esas circunstancias, cada nueva esposa significaba un factor ms para la produccin de riqueza. La nueva esposa no era rechazada por las dems mujeres del marido polgamo, porque llegaba a compartir las tareas comunes y aliviar en parte al resto de esposas. En diferentes momentos de la historia, la esclavitud de las mujeres de los vencidos en la guerra constituy un acicate para la poliginia.

No puede hablarse de familia nica, ni esttica, ms bien es correcto reconocer la existencia de tipologas mltiples e inestables que en un proceso de evolucin se reacomodan a las nuevas exigencias de su universo social y cultural, al tiempo que lo transforman. Las tipologas familiares con ms presencia han sido la nuclear y la extensa. Composicin de la Familia 6. Ensambladas: es la estructura familiar originada en el matrimonio o unin de hecho de una pareja, en la cual uno o ambos integrantes tiene hijos provenientes de un casamiento o relacin previa. Los puntos de partida de esta familia son dos: la muerte de uno de los cnyuges, o el divorcio. 7. Extensas: Est basada en los vnculos consanguneos de una gran cantidad de personas incluyendo a los padres, nios, abuelos, tos, tas, sobrinos, primos y dems. En la residencia donde todos habitan, el hombre ms viejo es la autoridad y toma las decisiones importantes de la familia, dando adems su apellido y herencia a sus descendientes. La mujer por lo general no realiza labores fuera de la casa o que descuiden la crianza de sus hijos. Al interior del grupo familiar, se cumple con todas las necesidades bsicas de sus integrantes, como tambin la funcin de educacin de los hijos. Los ancianos traspasan su experiencia y sabidura a los hijos y nietos. Se practica la monogamia, es decir, el hombre tiene slo una esposa, particularmente en la cultura cristiana occidental. 8. Nuclear: es aquella compuesta por el padre, la madre o uno de ellos y los hijos solteros. Los hijos pueden ser descendencia biolgica de la pareja o miembros adoptados por la familia. 9. Monoparental: sus orgenes pueden ser diversos: el divorcio o la separacin de la pareja, la viudez y soltera, estando compuestas en la mayora de los casos por grupos familiares por la madre y los hijos.

2. La familia en el Derecho Romano

El trmino familia es utilizado en el Derecho Romano en dos sentidos distintos: por un lado, se entiende por familia la reunin de personas situadas bajo la autoridad de un jefe nico; por otra parte, la familia era el conjunto de personas unidas entre s por el parentesco civil. Con base en la primera acepcin la familia se compone del paterfamilias en calidad de jefe, los descendientes sometidos a su autoridad parental, la mujer in manu, que se halla en una situacin anloga a la de una hija. Desde una segunda perspectiva, el paterfamilias y las personas situadas bajo su autoridad paterna, o su manus segn el caso, estn unidos por el llamado parentesco civil o agnatio, vinculo que subsiste a la muerte del jefe, entre sus propios hijos ya convertidos en personas sui iuris, jefes a su vez de las nuevas familias originadas, entre los miembros de estas ya conformadas. La familia romana era una institucin de la antigua Roma, presente en el mbito social y jurdico, que estaba compuesta por todos los que vivan bajo la autoridad del cabeza de familia o pater familias, incluidos -naturalmente- los esclavos. Familia es una palabra emparentada con famuli ("los criados") y por lo tanto, los comprende a ellos tambin. Precisamente porque la familia no se funda en la sangre, al menos no exclusivamente, es por lo que para "acceder" a ella existen vas muy diversas. Todas ellas tienen, sin embargo, una caracterstica comn: someten a un sujeto de derecho -es decir, quien es libre y no servus- a la autoridad de otro, con lo que el primero pasa a ser alieni iuris, es decir "sujeto al derecho de otro", el segundo, sui iuris. La potestad del Pater Familias Es el poder absoluto que el pater familia se ejerce sobre sus hijos legtimos de ambos sexos, sobre los descendientes legtimos de los varones, sobre los extraos adoptados y sobre hijos naturales legitimados. Vnculo que se caracteriza por ser netamente jurdico (no biolgico) fundado en la idea de autoridad. La potestad del pater familia recibe distintos nombre segn el individuo sobre el que se ejerce: a. Manus: sobre la mujer casada cum manus b. Patria Potestas: Hijos e hijas y dems descendientes por va de varn y los adoptados. c. Dominica Potestad: poder del pater sobre los esclavos.

El nacimiento y la adopcin son las dos formas reconocidas de adquisicin de la patria potestad Parentesco: Es natural, es el que deriva de las mujeres cuando tienen hijos ilegtimos; es natural y civil, cuando derivan de un matrimonio legtimo. La agnatio es el parentesco civil fundado sobre la autoridad paterna, ya que del paterfamilias dependa la composicin de la familia, siendo libre de cambiarla a su arbitrio. Cuando muere el cabeza de familia, los que le estaban sometidos empiezan a constituir distintas familias, pero continan unidos por el parentesco agnaticio. La cognatio es el parentesco que une a las personas descendientes unas de otras en lnea directa o que descienden de un autor comn, sin distincin de sexo. Existen dos clases el primero tiene dos grados: el parentesco en lnea recta es aquel que une a dos personas, de las cuales una desciende de la otra, el parentesco colateral, que es aquel que une a dos personas que descienden de un mismo autor, sin que la una descienda de la otra, como los hermanos y sus descendientes los tos paternos y maternos; el segundo es por afinidad es el que se origina por el matrimonio y lo forman los parientes de uno de los esposos y los parientes del otro.

Estos modos de entrar en la familia son: a. El nacimiento, por el que se integran en la familia tanto los hijos del pater, habidos en matrimonio, como los de todos aquellos varones sometidos a su potestas. Se incorpora a ella el procreado fruto de justa nupcias el nacido tras los ciento ochenta das siguientes al matrimonio y antes de los trescientos posteriores a su disolucin. Con Justiniano son hijos legtimos los hijos justos, mientras que son naturales los habidos en concubinato y se tiene por espureos a los que nacen fruto de las relaciones no estables. b. La adopcin, mediante la cual los sujetos sometidos a una familia distinta, siendo en ella alieni iuris, pasan a pertenecer a la del pater adoptante, al cual quedan sometidos. sometindose a la patria potestad del pater como filiusfamilia, bien en situacin de sumisin inmediata (como hijo), bien en sumisin mediata (como nieto). Si el extrao agregado era alieni iuris, tal situacin independiente sui iuris se denomina arrogacin. se denomina adopcin; si era

c. La arrogacin, que permite al sui iuris integrarse en una familia ajena, esta vez como alieni iuris, es decir, variando su status de paterfamilias -que era originariamente- a filiusfamilias.

d. La conventio in manu, que no debe confundirse con el matrimonio en s. Es en realidad un negocio accesorio a ste, es el acto por el que la mujer ingresa en la familia del marido, ya sea paterfamilias o filiusfamilias, con ruptura de todo lazo con su familia originaria.

A partir de ese momento su situacin en la familia a la que se incorpora es igual a la de una hija o nieta, dependiendo de si el esposo es sui iuris o alieni iuris no pudiendo en consecuencia adquirir ella nada en propiedad. Esta figura desaparece en el siglo III d. C lo cual lleva a la mujer a pertenecer a una familia distinta de la del marido y sus hijos, pronto se le reconoce su condicin de esposa as como derechos sucesorios y de alimentos.

En el derecho romano se tenan cuatro acepciones para la familia: agnaticia, cognaticia, gentilicia y por afinidad. a. Familia agnaticia Se entenda por familia agnaticia al conjunto de personas bajo la misma potestad domstica, comprende a los que estn bajo la autoridad paternal o la manus del jefe de familia, entre ellos y con relacin al jefe; a los que hayan estado bajo la autoridad del jefe, la agnacion solo se transmite a travs de los varones. Si el jefe de familia tiene un hijo y una hija, los hijos del hijo sern sus agnados y los de su hija estarn bajo la autoridad del marido, que es su padre por lo que la agnacin se suspende en la lnea de mujeres. b. Familia cognaticia Se basa en la relacin consangunea de sus miembros. Cognatio es el vnculo de sangre que une a las personas que descienden de un tronco comn, tanto en la lnea masculina como en la femenina sin distincin de sexo. Es decir, las personas vinculadas por la procreacin y el nacimiento. Se compone de un tronco comn y dos lneas: Lnea recta: Aquellos que descienden unos de otros. Puede ser ascendente o descendente. Por ejemplo: padre, hijo, nieto, bisnieto, etc. Lnea colateral: Aquellos que no descienden unos de otros pero tienen un tronco comn. Por ejemplo: hermanos. c. Familia gentilicia Se entenda por familia gentilicia el conjunto de personas que tenan en comn la misma base que la familia agnaticia, es decir, la gens. Sin embargo, se consideran grados ms lejanos, con la condicin de que los involucrados se sientan parientes. d. Familia por afinidad

Se entenda por familia por afinidad aquella compuesta por uno de los cnyuges y los agnados o cognados del otro. En Roma integraban una familia no slo las personas ligadas por vnculos de sangre, cnyuges e hijos, sino tambin todos aquellos que mantenan una relacin de dependencia con el "pater familias" (esclavos, libertos y clientes). Una familia romana, por tanto, era mucho ms amplia que una familia actual y poda estar formada por cientos de personas. Como vemos, la familia no instituye, pues, sobre la base del matrimonio, sino de la autoridad de un hombre libre, con independencia de status maritalis. Tampoco la sangre define a la familia: los filifamilias no necesariamente han de ser hijos del pater, ni siquiera, descendientes. La adopcin y la arrogacin, dos instituciones ampliamente empleadas en Roma, permiten al ciudadano, sea soltero o casado, constituir una familia sobre la cual ejercer su poder. Adems, dicho poder no se cie, como hemos dicho, a los hijos y nietos, tambin los esclavos e incluso los huspedes se deben a ella.

3. Legislacin
Cdigo civil: como territorio perteneciente a la Corona Espaola nos gobernbamos con sus leyes las que se mantuvieron hasta 1842 cuando se emiti el Cdigo General, que regulaba lo referente a la familia. Para 1888 se emite el Cdigo Civil donde se estableca el divorcio y un sistema de participacin o mixto en lo que es la distribucin de bienes del matrimonio. Fue en 1949 cuando se inicia con el combate al modelo de familia adoptado por el cdigo civil. Todo lo referente a la familia se regulaba en el Libro primero de las personas del cdigo civil. En 1952 se hicieron unos cambios con una finalidad puramente cosmtica. Cdigo de familia: es por eso que se decide llevar al plenario la inquietud de crear una legislacin especializada en materia de familia por lo que en diciembre de 1973 se crea el cdigo de familia y se publica en 1974, anteriormente En las introducciones se reconoca la capacidad jurdica a la mujer casada, se le autorizo la libre administracin de sus bienes y consagr la posibilidad de decretar el divorcio con disolucin del vnculo, instituciones que costaba mucho alcanzar en otros pases del hemisferio y an algunos europeos, estamos refirindonos a los aos 1800. Varias: Ley de promocin de la igualdad social de la mujer. Ley general de polica. Ley relacin unin de hecho. Ley de adopciones. Ley contra violencia domstica. Ley de pensiones alimentarias. Ley de paternidad responsable. Cdigo de niez y adolescencia. Ley de penalizacin contra la violencia hacia las mujeres. Reformas: art 156 CF donde los padres se obligaban a reconocer a sus hijos se les prohbe a ver a sus hijos, art 14 CF matrimonios imposibles del menor de 15 aos y art 16 inciso 2 la mujer divorciada no se poda casar despus de 10 meses. Constitucin Poltica: art 51 (principio protector), art 52 (la base de la familia es el matrimonio), art 53 (derecho de filiacin), art 54 (prohbe las calificaciones) y art 55 (sobre el PANI y sus funciones).